乔维刚
服务地区：河北-邯郸
擅长：刑事案件、交通事故、损害赔偿
乔维刚律师亲办案例
驳回抗诉 维持原判
来源：乔维刚律师
发布时间：2008-12-06
浏览量:1111
河北省邯郸市中级人民法院
刑事裁定书
（2008）邯市刑终字第58号抗诉机关河北省邱县人民检察院
原审被告人潘凤林，男，1955年3月11日出生于河北省邱县邱城镇西屯村，汉族，初中文化，1994年任邱县外贸局土畜产出口公司经理，1997年8月13日因涉嫌挪用公款、玩忽职守被刑事拘留，同月28日因涉嫌贪污罪被逮捕，1998年12月5日被取保候审，2001年4月16日经邱县人民检察院检委会研究，决定对该案中止侦查。2004年8月27日该院又恢复侦查。原审被告人潘凤林现住邱城镇西屯村。
辩护人乔维刚，河北天捷律师事务所邯郸分所律师。
河北省邱县人民法院审理河北省邱县人民检察院指控被告人潘凤林犯贪污罪一案，于是2008年1月29日作出（2007）邱刑初字第43号刑事判决。邱县人民检察院不服，提出抗诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员潘明生、李晋华出庭履行职务，原审被告人及其辩护人乔维刚等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，1994年1月1日，被告人潘凤林与邱县外贸局签订承包合同，由被告人潘凤林向外贸局交纳管理费、利润，自由经营自负盈亏。邱县外贸局1994年3月20日任命潘凤林为该公司经理。工商营业执照载明该公司经济性质为全民，注册资金三十万元。被告人潘凤林在经营中自筹资金，自租场地，自雇亲属、朋友为业务员、保管、会计等进行自主经营。1994年4月12日，被告人潘凤林以土畜产出口公司名义，从邱城信用社贷款五万元。同年12月份被告人潘凤林将手中部分单据、贷款手续交公司会计刘秀玉记帐，并伪造一张深圳绿野生物技术公司济南分公司耿玉华五万元收到条，把贷款账目记平，该款土畜产出口于1996年6月3日还清。被告人潘凤林所经营的邱县土畜产出口公司，邱县外贸局未对该公司投入资金，被告人与外贸局系承包关系，该公司名为国有公司，实为个人经营，属个体挂靠。
认定上述事实的证据有，控方提交的证据如下：
1、被告人潘凤林供：会计刘秀玉问我，你只让给邱城信用社付贷款利息，那贷款本金弄哪去了，我不耐烦说付给济南分公司耿玉华了，随后我自己以耿玉华名义写了一张条：今收到邱县外贸土畜产公司农药款五万元，这条是我伪造的，写完后我把条交给刘秀玉下帐。公司人员由我长女潘英，次子潘勇，我家属姑母的老三郭长起，小魁是俺家属他舅舅的孙子，还有刘秀玉、曹月芝也算公司的人。
2、刘秀玉证：潘凤林说公司没账，局里想整我，想把我交到检察院处理，后来我才答应给他下账，潘凤林把公司费用条子等手续给了我，当时没下账，后听说五万元条是个假的，我叫潘凤林在条上签上了经手人，我才给他下了帐。
3、耿玉华证：这个五万元收条不是我打的，不是我的笔迹。
4、邱县外贸局文件显示1994年3月20日任命潘凤林为邱县土畜产出口公司经理。
5、企业法人营业执照显示：邱县土畜产出口公司法定代表人潘凤林，经济性质全民，注册资金三十万。
6、邱城信用社证明：外贸土畜产出口公司1994年4月12日贷款五万元，直到1996年6月3日起诉到法院才得以收回。
7、工资表显示：潘凤林、潘君英、郭长喜、刘秀玉等工资由被告潘凤林签发。
被告人及其辩护人出示、提交的证据有：
1、原外贸局长于蓥明证，外贸局未对潘凤林公司投入资金和财产，由潘自筹。
2、原外贸局会计张海恩证，未对潘凤林公司投入任何资金及财产，94年上交管理费10000元。
3、被告人潘凤林供述与辩解：当时我是挂靠外贸公司的名，注册资金三十万元是虚的，周转资金是我自筹，场地是我租用的，租赁费我出。公司人员是我雇的，刘秀玉是外贸局派来的，工资都是我发给他们的。
原审法院认为：被告人潘凤林承包邱县土畜产出口公司，自筹资金，自租场地，自雇人员，自主经营，自负盈亏，向外贸局交管理费、利润。邱县外贸局未向该项公司投入资金。被告人潘凤林经营的邱县土畜产出口公司，属个体挂靠经营，该公司财产不是国有，被告人潘凤林亦不构成贪污罪的犯罪主体。公诉机关指控被告人潘凤林犯贪污罪，不能成立。被告人及其辩护人的辩护意见，本院予以采纳。故依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条（二）项规定，判决被告人潘凤林无罪。
邱县人民检察院抗诉称：邱县人民法院判决事实有误，邱县土畜产出口公司自成立之日起，一直到被兼管，潘凤林既没有投入注册资金，又没有投入经营资金，公司主要人员均为邱县外贸局委派或指派，这充分说明该公司不是潘凤林个人公司，而是企业营业执照上所载明的全民所有制公司，潘凤林是受国家机关（邱县外贸局）委派（有任命书），管理经营国有公司的国家工作人员，其主体资格符合贪污罪的构成，应依法惩处。
经审理查明，1994年1月1日原审被告人潘凤林与邱县外贸局签订承包合同，由原审被告人潘凤林经营邱县外贸局土畜产出口公司，合同约定潘凤林向外贸局交纳管理费、利润，自主经营，自负盈亏。1994年3月20日邱县外贸局任命被告人潘凤林为该公司经理。工商营业执照载明该公司经济性质为全民，注册资金三十万。被告人潘凤林在经营中自筹资金，自租场地，自雇亲属、朋友为业务员、保管、会计等进行自主经营。1994年4月12日，原审被告人潘凤林以土畜产出口公司名义，从邱城信用社货款五万元。同年12月份被告人潘凤林将手中部分单据、货款手续交公司会计刘秀玉记帐，并伪造一张深圳绿野生物技术公司济南分公司耿玉华五万元收到条，把货款帐目记平，该笔货款土畜产出口公司于1996年6月3日还清。被告人潘凤林所经营的邱县土畜产出口公司，邱县外贸局未对该公司投入资金，被告人潘凤林与外贸局系承包关系，该公司名为国有公司，实为个人经营，属个体挂靠。
上述事实有以下证人证言、书证及被告人供述并经庭审质证、认证所证实。
1、邱县外贸局土畜产出口公司经营合同书（1994年1月1日）记载：发包方代表为邱县外贸局，法定代表人是于蓥明，承包方代表为土畜产出口公司，法定代表人是潘凤林，经营机制为承包经营责任制，实行自主核算，自负盈亏。承包形式为公司领导班子集体承包，上缴利润包干,承包期为一年，并明确了双方的权利义务。
2、邱县外贸局文件显示1994年3月20日任命潘凤林为邱县土畜产出口公司经理。
3、企业法人营业执照显示：邱县土畜产出口公司法定代表人潘凤林，经济性质全民，注册资金三十万。
4、邱城信用社证明：外贸土畜产潘凤林1994年4月12日贷款五万元，直到1996年6月3日起诉到法院才得以收回。
5、工资表显示：潘凤林、潘君英、郭长喜、刘秀玉等工资由被告人潘凤林签发。
6、原外贸局长于蓥明证，未对潘凤林公司投入资金及财产，由潘自筹。
7、原外贸局会计张海恩证，未对潘凤林公司投入任何资金及财产，该公司94年上缴管理费10000元。
8、被告人潘凤林供述与辩解：当时我是挂靠外贸公司的名，注册资金30万元是虚的，周转资金是我自筹的，场地是我租的，租赁费我出。公司人员是我雇的，刘秀玉也不是外贸局派来的，工资都是我发给他们的。
9、刘秀玉证；潘凤林说公司没账，局里想整我，想把我交到检察院处理，后来我才答应给他下账，潘凤林把公司费用条子等手续给了我，当时没下帐，后来说五万元是个假的，我叫潘凤林在条子上签上了经手人，我才给他下帐。并证我到土畜产公司，是潘凤林让我去的，没有外贸局的指派手续或文件。
10、曹月芝证明，我在外贸局内贸是临时工，，后潘凤林成立了土畜产公司，我就到土畜产公司当出纳，公司没活后，我就回家了。
11、耿玉华证：这个五万元收条不是我打的，不是我的笔迹。
本院认为，原审被告人虽与邱县外贸局签订了承包合同并被邱县外贸局任命为邱县外贸土畜产出口公司经理，但该公司系自筹资金、自租场地、自雇人员、自主经营、自负盈亏，仅向邱县外贸局交纳管理费，其形式属于个体挂靠经营，原审被告潘凤林不符合贪污罪的犯罪主体资格，且在检察院立案前已归还了贷款。抗诉机关提出潘凤林没有投入注册资金和经营资金，公司主要人员均为邱县外贸局委派或指派的理由。经查，企业法人营业执照显示的注册资金系虚资，也无外贸局对该公司经营资金的投入，公司的会计、出纳刘秀玉和曹风芝系潘凤林所雇，不是邱县外贸局指派或委派。故抗诉指控原审被告人潘凤林犯贪污罪理由不能成立。原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项、第一百九十七条之规定、驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长：贾兰英
审判员：张立新
审判员：郭双喜
二00八年六月二十五日
书记员 王丽芬
辩护人乔维刚系河北天捷律师事务所邯郸分所主任律师
电话:6208878 13930082826
刑事裁定书
（2008）邯市刑终字第58号抗诉机关河北省邱县人民检察院
原审被告人潘凤林，男，1955年3月11日出生于河北省邱县邱城镇西屯村，汉族，初中文化，1994年任邱县外贸局土畜产出口公司经理，1997年8月13日因涉嫌挪用公款、玩忽职守被刑事拘留，同月28日因涉嫌贪污罪被逮捕，1998年12月5日被取保候审，2001年4月16日经邱县人民检察院检委会研究，决定对该案中止侦查。2004年8月27日该院又恢复侦查。原审被告人潘凤林现住邱城镇西屯村。
辩护人乔维刚，河北天捷律师事务所邯郸分所律师。
河北省邱县人民法院审理河北省邱县人民检察院指控被告人潘凤林犯贪污罪一案，于是2008年1月29日作出（2007）邱刑初字第43号刑事判决。邱县人民检察院不服，提出抗诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员潘明生、李晋华出庭履行职务，原审被告人及其辩护人乔维刚等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，1994年1月1日，被告人潘凤林与邱县外贸局签订承包合同，由被告人潘凤林向外贸局交纳管理费、利润，自由经营自负盈亏。邱县外贸局1994年3月20日任命潘凤林为该公司经理。工商营业执照载明该公司经济性质为全民，注册资金三十万元。被告人潘凤林在经营中自筹资金，自租场地，自雇亲属、朋友为业务员、保管、会计等进行自主经营。1994年4月12日，被告人潘凤林以土畜产出口公司名义，从邱城信用社贷款五万元。同年12月份被告人潘凤林将手中部分单据、贷款手续交公司会计刘秀玉记帐，并伪造一张深圳绿野生物技术公司济南分公司耿玉华五万元收到条，把贷款账目记平，该款土畜产出口于1996年6月3日还清。被告人潘凤林所经营的邱县土畜产出口公司，邱县外贸局未对该公司投入资金，被告人与外贸局系承包关系，该公司名为国有公司，实为个人经营，属个体挂靠。
认定上述事实的证据有，控方提交的证据如下：
1、被告人潘凤林供：会计刘秀玉问我，你只让给邱城信用社付贷款利息，那贷款本金弄哪去了，我不耐烦说付给济南分公司耿玉华了，随后我自己以耿玉华名义写了一张条：今收到邱县外贸土畜产公司农药款五万元，这条是我伪造的，写完后我把条交给刘秀玉下帐。公司人员由我长女潘英，次子潘勇，我家属姑母的老三郭长起，小魁是俺家属他舅舅的孙子，还有刘秀玉、曹月芝也算公司的人。
2、刘秀玉证：潘凤林说公司没账，局里想整我，想把我交到检察院处理，后来我才答应给他下账，潘凤林把公司费用条子等手续给了我，当时没下账，后听说五万元条是个假的，我叫潘凤林在条上签上了经手人，我才给他下了帐。
3、耿玉华证：这个五万元收条不是我打的，不是我的笔迹。
4、邱县外贸局文件显示1994年3月20日任命潘凤林为邱县土畜产出口公司经理。
5、企业法人营业执照显示：邱县土畜产出口公司法定代表人潘凤林，经济性质全民，注册资金三十万。
6、邱城信用社证明：外贸土畜产出口公司1994年4月12日贷款五万元，直到1996年6月3日起诉到法院才得以收回。
7、工资表显示：潘凤林、潘君英、郭长喜、刘秀玉等工资由被告潘凤林签发。
被告人及其辩护人出示、提交的证据有：
1、原外贸局长于蓥明证，外贸局未对潘凤林公司投入资金和财产，由潘自筹。
2、原外贸局会计张海恩证，未对潘凤林公司投入任何资金及财产，94年上交管理费10000元。
3、被告人潘凤林供述与辩解：当时我是挂靠外贸公司的名，注册资金三十万元是虚的，周转资金是我自筹，场地是我租用的，租赁费我出。公司人员是我雇的，刘秀玉是外贸局派来的，工资都是我发给他们的。
原审法院认为：被告人潘凤林承包邱县土畜产出口公司，自筹资金，自租场地，自雇人员，自主经营，自负盈亏，向外贸局交管理费、利润。邱县外贸局未向该项公司投入资金。被告人潘凤林经营的邱县土畜产出口公司，属个体挂靠经营，该公司财产不是国有，被告人潘凤林亦不构成贪污罪的犯罪主体。公诉机关指控被告人潘凤林犯贪污罪，不能成立。被告人及其辩护人的辩护意见，本院予以采纳。故依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条（二）项规定，判决被告人潘凤林无罪。
邱县人民检察院抗诉称：邱县人民法院判决事实有误，邱县土畜产出口公司自成立之日起，一直到被兼管，潘凤林既没有投入注册资金，又没有投入经营资金，公司主要人员均为邱县外贸局委派或指派，这充分说明该公司不是潘凤林个人公司，而是企业营业执照上所载明的全民所有制公司，潘凤林是受国家机关（邱县外贸局）委派（有任命书），管理经营国有公司的国家工作人员，其主体资格符合贪污罪的构成，应依法惩处。
经审理查明，1994年1月1日原审被告人潘凤林与邱县外贸局签订承包合同，由原审被告人潘凤林经营邱县外贸局土畜产出口公司，合同约定潘凤林向外贸局交纳管理费、利润，自主经营，自负盈亏。1994年3月20日邱县外贸局任命被告人潘凤林为该公司经理。工商营业执照载明该公司经济性质为全民，注册资金三十万。被告人潘凤林在经营中自筹资金，自租场地，自雇亲属、朋友为业务员、保管、会计等进行自主经营。1994年4月12日，原审被告人潘凤林以土畜产出口公司名义，从邱城信用社货款五万元。同年12月份被告人潘凤林将手中部分单据、货款手续交公司会计刘秀玉记帐，并伪造一张深圳绿野生物技术公司济南分公司耿玉华五万元收到条，把货款帐目记平，该笔货款土畜产出口公司于1996年6月3日还清。被告人潘凤林所经营的邱县土畜产出口公司，邱县外贸局未对该公司投入资金，被告人潘凤林与外贸局系承包关系，该公司名为国有公司，实为个人经营，属个体挂靠。
上述事实有以下证人证言、书证及被告人供述并经庭审质证、认证所证实。
1、邱县外贸局土畜产出口公司经营合同书（1994年1月1日）记载：发包方代表为邱县外贸局，法定代表人是于蓥明，承包方代表为土畜产出口公司，法定代表人是潘凤林，经营机制为承包经营责任制，实行自主核算，自负盈亏。承包形式为公司领导班子集体承包，上缴利润包干,承包期为一年，并明确了双方的权利义务。
2、邱县外贸局文件显示1994年3月20日任命潘凤林为邱县土畜产出口公司经理。
3、企业法人营业执照显示：邱县土畜产出口公司法定代表人潘凤林，经济性质全民，注册资金三十万。
4、邱城信用社证明：外贸土畜产潘凤林1994年4月12日贷款五万元，直到1996年6月3日起诉到法院才得以收回。
5、工资表显示：潘凤林、潘君英、郭长喜、刘秀玉等工资由被告人潘凤林签发。
6、原外贸局长于蓥明证，未对潘凤林公司投入资金及财产，由潘自筹。
7、原外贸局会计张海恩证，未对潘凤林公司投入任何资金及财产，该公司94年上缴管理费10000元。
8、被告人潘凤林供述与辩解：当时我是挂靠外贸公司的名，注册资金30万元是虚的，周转资金是我自筹的，场地是我租的，租赁费我出。公司人员是我雇的，刘秀玉也不是外贸局派来的，工资都是我发给他们的。
9、刘秀玉证；潘凤林说公司没账，局里想整我，想把我交到检察院处理，后来我才答应给他下账，潘凤林把公司费用条子等手续给了我，当时没下帐，后来说五万元是个假的，我叫潘凤林在条子上签上了经手人，我才给他下帐。并证我到土畜产公司，是潘凤林让我去的，没有外贸局的指派手续或文件。
10、曹月芝证明，我在外贸局内贸是临时工，，后潘凤林成立了土畜产公司，我就到土畜产公司当出纳，公司没活后，我就回家了。
11、耿玉华证：这个五万元收条不是我打的，不是我的笔迹。
本院认为，原审被告人虽与邱县外贸局签订了承包合同并被邱县外贸局任命为邱县外贸土畜产出口公司经理，但该公司系自筹资金、自租场地、自雇人员、自主经营、自负盈亏，仅向邱县外贸局交纳管理费，其形式属于个体挂靠经营，原审被告潘凤林不符合贪污罪的犯罪主体资格，且在检察院立案前已归还了贷款。抗诉机关提出潘凤林没有投入注册资金和经营资金，公司主要人员均为邱县外贸局委派或指派的理由。经查，企业法人营业执照显示的注册资金系虚资，也无外贸局对该公司经营资金的投入，公司的会计、出纳刘秀玉和曹风芝系潘凤林所雇，不是邱县外贸局指派或委派。故抗诉指控原审被告人潘凤林犯贪污罪理由不能成立。原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项、第一百九十七条之规定、驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长：贾兰英
审判员：张立新
审判员：郭双喜
二00八年六月二十五日
书记员 王丽芬
辩护人乔维刚系河北天捷律师事务所邯郸分所主任律师
电话:6208878 13930082826
以上内容由乔维刚律师提供，若您案情紧急，找法网建议您致电乔维刚律师咨询。
乔维刚律师主办律师
帮助过106人好评数0
河北省邯郸市人民东路12号金帝豪酒店B座22层7号
LAWYER INFORMATION
律师信息
-
律师姓名：乔维刚
-
执业律所：河北天捷律师事务所邯郸分所
-
职 务：主办律师
-
执业证号：03028*********
CONTACT ME
联系本人
-
服务地区：河北-邯郸
-
地 址：河北省邯郸市人民东路12号金帝豪酒店B座22层7号